簡答題

　　1.《大清新刑律》是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典。分為總則和分則兩編，共53章411條，另附《暫行章程》5條?！洞笄逍滦搪伞份^以往的刑律在形式上和內(nèi)容上都有了較大的改動(dòng)。

　　(1)拋棄了以往舊律“諸法合體”的編纂形式，以罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文作為法典的唯一內(nèi)容，因而成為一部純粹的專門法典。

　　(2)在體例上拋棄了以往舊律的結(jié)構(gòu)形式，采用近代西方刑法典體例，將整部法典分為總則和分則兩部分。

　　(3)確立了新的刑罰制度，規(guī)定刑罰為主刑和從刑兩種。主刑包括：死刑(主要是絞刑)、無期徒刑、有期徒刑、拘留、罰金。從刑包括剝奪公權(quán)和沒收兩種。

　　(4)采用了一些近代西方資產(chǎn)階級(jí)的刑法原則和近代刑法學(xué)的通用術(shù)語。如罪行法定主義原則、法律面前人人平等原則以及緩刑、假釋和正當(dāng)防衛(wèi)等術(shù)語。

　　從單純的技術(shù)角度和形式看，《大清新刑律》屬于近代意義的新式刑法典，與中國傳統(tǒng)的法典的體例、結(jié)構(gòu)和表現(xiàn)形式有很大不同。但是《大清新刑律》附錄的《暫行章程》依然保持著舊律維護(hù)專制制度和封建倫理的內(nèi)容。反映出了制定者屈從于統(tǒng)治者高壓，不得不作出妥協(xié)的規(guī)定。

　　2. 民族區(qū)域自治是指在中華人民共和國范圍內(nèi)，以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ)，建立相應(yīng)的民族自治地方，并設(shè)立民族自治機(jī)關(guān)，行使憲法和法律規(guī)定的自治權(quán)的制度。作為一個(gè)完整的基本制度，它包括下面四項(xiàng)不可分割的基本內(nèi)容：

　　(1)民族自治與區(qū)域自治的結(jié)合。民族區(qū)域自治首先是民族自治，即中華人民共和國范圍內(nèi)的少數(shù)民族的自治。其次是區(qū)域自治，即少數(shù)民族必須在民族自治地方范圍內(nèi)行使自治權(quán)，而民族自治地方必須以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ)建立。

　　(2)核心是聚居的少數(shù)民族行使自治權(quán)。民族自治機(jī)關(guān)行使自治權(quán)是少數(shù)民族聚居區(qū)實(shí)行民族區(qū)域自治制度的標(biāo)志。

　　(3)行使自治權(quán)的主體是民族自治地方的自治機(jī)關(guān)。民族自治地方的國家機(jī)關(guān)并不都是自治機(jī)關(guān)，只是其中的國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)才是自治機(jī)關(guān)。

　　(4)前提是國家的統(tǒng)一性和中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。民族自治地方是國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的行政區(qū)域，是中華人民共和國不可分割的組成部分。民族自治地方的設(shè)立、變更及撤消，均由中央或者上級(jí)國家機(jī)關(guān)決定。

　　3. 選舉制度是一國統(tǒng)治階級(jí)通過憲法和法律規(guī)定的關(guān)于選舉代議機(jī)關(guān)代表和國家公職人員的各項(xiàng)制度的總稱。根據(jù)憲法和1995年修改后的選舉法，我國選舉制度主要有以下基本原則：

　　(1)選舉權(quán)的普遍性原則，即享有選舉權(quán)的主體的廣泛程度，是指除國籍、年齡、無精神病以及未經(jīng)依法剝奪政治權(quán)利外，不另設(shè)其他資格限制而普遍享有選舉權(quán)的原則。

　　(2)選舉權(quán)的平等性原則，即一切選民在每次選舉中只能在一個(gè)地方投一次票，而且一切選民所投的選票效力相等。

　　(3)直接選舉和間接選舉并用的原則。直接選舉是指由選民親自投票選舉代議機(jī)關(guān)代表或議員和其他國家機(jī)關(guān)公職人員的選舉方法;與它相對(duì)的間接選舉則是由選民選舉出選舉人或者選舉團(tuán)體，然后由選舉人或選舉團(tuán)體再選出代議機(jī)關(guān)代表或議員和其他國家機(jī)關(guān)公職人員的選舉方法。我國選舉法從實(shí)際出發(fā)，確立直接選舉與間接選舉并用的原則，揚(yáng)長避短。

　　(4)無記名投票的原則，又稱“秘密投票”，是指選民不署自己的姓名，親自書寫選票并投入密封票箱的投票方法。其優(yōu)點(diǎn)在于保守秘密，保證選舉人自由表達(dá)自己的意志。

　　(5)選舉權(quán)的物質(zhì)保障和法律保障。我國選舉法規(guī)定，全國人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)的選舉經(jīng)費(fèi)，由國庫開支。這從物質(zhì)上保障了選舉的進(jìn)行。同時(shí)，選舉法還專章規(guī)定了“對(duì)破壞選舉的制裁”，此外，我國其他法律、法規(guī)也從不同角度以不同方式對(duì)選民和代表的選舉權(quán)和被選舉權(quán)予以保障。

　　4.不作為，是指行為人有義務(wù)實(shí)施并且能夠?qū)嵤┠撤N積極的行為而未實(shí)施的行為，是“當(dāng)為而不為”。從犯罪構(gòu)成的角度看，我國刑法中的不作為有兩種形式：一種是只能由不作為構(gòu)成的犯罪;另一種是既可以由作為實(shí)施也可以由不作為實(shí)施的犯罪。

　　不作為行為構(gòu)成犯罪，須具備兩個(gè)條件：一是行為人有履行特定義務(wù)的實(shí)際可能性而未履行。此所謂的特定義務(wù)一般來源于四個(gè)方面，法律的明文規(guī)定;來自職務(wù)或業(yè)務(wù)上的要求;來自法律行為的義務(wù);來自行為人的先行行為而產(chǎn)生的義務(wù)。二是行為人的不作為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

　　5. 人身權(quán)以其性質(zhì)和產(chǎn)生的前提條件不同，人身權(quán)可以分為人格權(quán)和身份權(quán)。二者的主要區(qū)別是：⑴在民事權(quán)利體系中的地位不同。隨著社會(huì)發(fā)展，日趨普遍和重要，而親屬身份權(quán)卻逐漸衰落。⑵權(quán)利的性質(zhì)不同，人格權(quán)以權(quán)利為中心，人人平等，身份權(quán)卻是權(quán)利和義務(wù)融為一體，存在主體差異性。⑶權(quán)利主體不同，有些人格權(quán)不僅自然人享有，法人也享有，但親屬身份權(quán)只能由自然人享有。⑷權(quán)利的客體不同。人格權(quán)以人格利益為客體，身份權(quán)以身份利益為客體。⑸權(quán)利的取得不同。自然人人格權(quán)因出生而取得;身份權(quán)可因出生取得，也可因行為取得。⑹權(quán)利期限不同。人格權(quán)為無期限權(quán)利，身份權(quán)則是有期限權(quán)利。⑺利益歸屬不同。人格利益只歸權(quán)利人自身，而身份利益有些可歸身份相對(duì)人。

　　論述題

　　1.市場經(jīng)濟(jì)的特征是利益主體多元化和資源配置市場化，由此決定了市場經(jīng)濟(jì)必然是法治經(jīng)濟(jì)。

　　第一，由于市場經(jīng)濟(jì)是一種多元化的利益主體通過公平的市場競爭而取得利益的經(jīng)濟(jì)體制，因此人們首先要制定市場主體法。制定這方面的法律是為了解決兩方面的問題：一是通過法律審查，確定哪些利益主體可以進(jìn)入市場，成為參與市場競爭的主體;二是法律對(duì)不同的市場主體實(shí)行一體保護(hù)，防止多元化的利益主體由于不正當(dāng)手段淪為一元化的利益主體。 第二，不同的市場主體在市場競爭過程中，必須遵守共同的、公正的市場交易規(guī)則。所謂“共同”是指市場交易規(guī)則對(duì)任何市場都適用，各個(gè)市場主體都毫無例外的要遵守。所謂“公正“是指市場交易規(guī)則不能對(duì)各個(gè)市場交易主體厚此薄彼。市場交易規(guī)則的這種公正性、普遍性、權(quán)威性等特點(diǎn)，就要求人們通過法定程序?qū)⑵渖仙秊榉伞?/p>

　　第三，不同的市場主體在市場競爭中難免發(fā)生糾紛和違反交易規(guī)則的事情，這就需要維護(hù)市場秩序的“裁判員”(即政府)出面解決。為了防止政府在解決糾紛中厚此薄彼，人們必須制定市場管理規(guī)則法，使行政機(jī)關(guān)依法行政，司法機(jī)關(guān)公正司法。

　　第四，由于不同的市場主體在市場競爭中都關(guān)注自己的利益，難免發(fā)生冷落、輕視不能進(jìn)入市場的社會(huì)公共利益的問題，這就要求人們指定社會(huì)保障法，使整個(gè)社會(huì)可持續(xù)發(fā)展。 第五，市場調(diào)節(jié)是一種事后的調(diào)節(jié)，從價(jià)格形成、信號(hào)反饋到產(chǎn)品生產(chǎn)，有一定的時(shí)間差;加之市場主體掌握的經(jīng)濟(jì)信息不足，囿于個(gè)體利益而無法洞察整個(gè)社會(huì)需求情況，微觀決策難免帶有一定的被動(dòng)性和盲目性，勢必產(chǎn)生重復(fù)投資、生產(chǎn)過剩等經(jīng)濟(jì)衰退現(xiàn)象。這就要求人們制定宏觀調(diào)空法，以保持國民經(jīng)濟(jì)總量的綜合平衡，引導(dǎo)生產(chǎn)力的合理布局，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和國民經(jīng)濟(jì)整體素質(zhì)的提高，實(shí)現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)安全。

　　總之，由于市場經(jīng)濟(jì)是以利益主體多元化、資源配置市場化為特征的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體制，這就必然地、內(nèi)在地需要制定市場主體法、市場主體交易規(guī)則法、市場秩序管理規(guī)則法、市場宏觀調(diào)控法等。

　　另外，從市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)踐來看，無論是美國的消費(fèi)者導(dǎo)向型市場經(jīng)濟(jì)模式，還是法國、日本的行政管理導(dǎo)向型市場經(jīng)濟(jì)模式，或德國、北歐一些國家的社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)模式，其共同點(diǎn)是：法治。各國的市場經(jīng)濟(jì)主要是在民商法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、行政法、刑法等幾個(gè)方面的法律控制下運(yùn)行的。

　　因此，無論是從理論出發(fā)還是從實(shí)踐出發(fā)，都可以得出一個(gè)結(jié)論：市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)。

　　2.建筑物區(qū)分所有權(quán)，是由專有部分所有權(quán)、共有部分的權(quán)利以及因共同關(guān)系而形成的成員權(quán)組成的復(fù)合性的權(quán)利。其內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面：建筑物區(qū)分所有人對(duì)專有部分、共有部分的所有權(quán);建筑物區(qū)分所有人對(duì)共有部分的共同使用權(quán)與專有使用權(quán);以及建筑物區(qū)分所有人的成員權(quán)等。

　　建筑物區(qū)分所有權(quán)區(qū)別于其他物權(quán)形態(tài)的特征在于：第一，建筑物區(qū)分所有權(quán)具有集合性。在建筑物區(qū)分所有權(quán)的三個(gè)組成部分中，建筑物區(qū)分所有　　人對(duì)專有部分的所有權(quán)占主導(dǎo)地位，權(quán)利人對(duì)專有部分的所有權(quán)的權(quán)利范圍決定了其對(duì)共有部分的共有權(quán)及成員權(quán)的權(quán)利范圍;在建筑物區(qū)分所有權(quán)人進(jìn)行權(quán)利登記時(shí)，也只需要對(duì)其專有部分所有權(quán)進(jìn)行登記。所以，它是其他各項(xiàng)權(quán)利產(chǎn)生、存在以及行使的前提和基礎(chǔ)。第二，建筑物區(qū)分所有權(quán)具有整體性和不可分割性。建筑物區(qū)分所有權(quán)是一個(gè)權(quán)利的集合體，三種權(quán)利是緊密結(jié)合成為一個(gè)整體的，權(quán)利人不能對(duì)建筑物區(qū)分所有權(quán)進(jìn)行分割行使、轉(zhuǎn)讓、抵押、繼承或拋棄。第三，權(quán)利主體身份的多樣性與權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的復(fù)雜性。建筑物區(qū)分所有權(quán)人首先是建筑物專有部分的所有權(quán)人，可以對(duì)其專有部分進(jìn)行占有、使用、收益和處分，但這些權(quán)能又受到其他建筑物專有部分所有權(quán)人的制約。其次，區(qū)分所有權(quán)人是建筑物共有部分的共有權(quán)人，既可以對(duì)全體區(qū)分所有人在生活中必須使用的共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行使用，還可以對(duì)依據(jù)法律規(guī)定和區(qū)分所有人之間的共同約定而由其專有使用的共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行排他的、獨(dú)占性地使用。再次，區(qū)分所有權(quán)人，還是建筑物區(qū)分所有權(quán)人組織的成員，享有相應(yīng)的成員權(quán)。